Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Обеспечение кредита — виды, формы». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Виды обеспечения обязательств перечислены в п. 1 ст. 329 ГК РФ. В их числе фигурируют задаток и обеспечительный платеж. Данные меры обеспечения существенно отличаются друг от друга, в первую очередь потому, что выполняют различные функции.
Понятия задатка и обеспечительного платежа
Обеспечительному платежу посвящена ст. 381.1 ГК РФ, п. 1 которой дает дефиницию данного понятия. Под обеспечительным платежом понимается передача денежных средств от одной стороны договора в пользу другой в качестве обеспечения исполнения обязательства, в том числе по выплате неустойки, а также возможных убытков.
Например, по договору аренды арендатор передает арендодателю определенную сумму денежных средств, которая гарантирует уплату арендной платы в будущем. В случае неуплаты обеспечительный платеж переходит арендодателю, в том числе покрывая неустойку за просрочку оплаты. Если же арендатор своевременно оплачивает арендную плату, обеспечительный платеж возвращается.
Задатком в соответствии с п. 1 ст. 380 ГК РФ являются деньги, которые одна из сторон сделки передает другой в следующих целях:
- в качестве платежей во исполнение договора в будущем;
- как подтверждение заключения сделки;
- в виде обеспечения исполнения договора.
Если заключение сделки срывается по вине лица, давшего задаток, он не возвращается. Если же в незаключении договора виновна сторона, получившая задаток, он подлежит возврату в двойном размере.
Таким образом, из понятий рассматриваемых обеспечительных мер видно, что задаток выполняет функции не только по обеспечению исполнению договора, но и гарантирует его заключение в будущем, накладывая санкции на виновного в срыве договоренностей. Обеспечительный платеж призван исключительно обеспечить исполнение сделки.
Особенности применения обеспечительного платежа
Обеспечительный платеж упоминается в гражданском праве как способ обеспечения исполнения денежного обязательства. Но его можно использовать и с другими целями:
- В качестве закрытия договора. Стороны договариваются, что внесенными средствами будет оплачена последняя поставка товара, последний этап работы или последний месяц аренды. Это избавит от перевода средств от одного лица к другому и снимет вопрос о возврате.
- В качестве способа платежа. Если во время действия договора у должника не окажется средств на внесение очередного платежа, он погашается за счет обеспечения. Договор при этом продолжает свое действие, а для выполнения условия об обеспечении обязательства должник позднее снова вносит средства.
- В качестве оборотных средств кредитора. ГК РФ не содержит ограничений и запретов в отношении использования средств оборотного платежа, значит, кредитор может распоряжаться ими, пока действует основной договор.
Понятия и условия соглашения об обеспечительном платеже, образец договора
О форме, понятии и условиях соглашения об обеспечительном платеже законодатель ничего не сказал. Эти моменты, скорее всего, будут разъяснены судами.
Однако, исходя из сложившейся российской практики документооборота, полагаем, что такое соглашение может быть заключено в виде отдельного документа, который:
- оформляется письменно, если основное обязательство должно быть заключено письменно в силу закона;
- содержит ссылку на основной договор либо само обязательство и условия, при которых кредитор может удовлетворить свои интересы за счет внесенных средств;
- включает информацию о сумме обеспечительного платежа, возможности довнесения и частичном либо полном снятии средств до исполнения должником своих обязательств;
- определяет возможность (или ее отсутствие) начисления процентов на сумму обеспечительного платежа;
- устанавливает срок действия, равный сроку действия основного договора.
В банковской сфере данные правоотношения также нашли свое применение. Хотя в законодательстве нет четкой трактовки таких действий, на практике это выглядит следующим образом.
Гражданин или юридическое лицо, которое планирует в будущем вступить в кредитные отношения с банком, открывает в нем специальный залоговый счет, куда вносит денежные средства.
Таким образом, банк получает дополнительную гарантию на покрытие возможных убытков. А залогодатель — гарантию, что финансовое учреждение не откажет ему в предоставлении кредитных средств, которые уже обеспечены некоторой суммой.
При этом между сторонами заключается специальный договор, от которого они не могут отойти.
Важно знать, что залоговые (обеспечительные) деньги, должны быть в банке до подписания основного кредитного договора.
Не выполнит работу, сделает ее некачественно или с просрочкой, привезет товары с недостатками
В договорах подряда заказчики используют обеспечительный платеж, чтобы минимизировать риски, которые могут наступить из-за некачественно выполненной работы. В частности, заказчику выгодно согласовать условие, что платеж обеспечивает обязательства подрядчика по уплате неустойки, если несвоевременно устранит недостатки работы, или по возмещению расходов заказчика на устранение этих недостатков.
Стороны часто прописывают такой порядок оплаты: заказчик ежемесячно удерживает процент из суммы, которая подлежит выплате подрядчику за выполненные работы. Фактически эта сумма остается у заказчика для той же цели. Она обеспечивает гарантийные обязательства подрядчика: он рискует потерять определенную сумму, если не исполнит обязательства. Формально такой способ обеспечения обязательств — не обеспечительный платеж по смыслу статьи 381.1 ГК. Его обычно называют гарантийным удержанием. Иногда суды указывают, что правила о платеже нужно применять к гарантийному удержанию по аналогии.
Обеспечительный платеж также помогает обеспечить соблюдение договорных сроков. Например, в интересах заказчика это могут быть сроки выполнения работ, в интересах подрядчика — сроки оплаты. Похожий механизм работает и в договоре поставки.
Пример: поставщик в судебном порядке пытался вернуть обеспечительный платеж. Суд посчитал, что покупатель удерживал деньги правомерно. Платеж гарантировал, что поставщик поставит товар своевременно. Поставщик обязанность нарушил, за что ему начислили штраф. Обеспечительный платеж покупатель удержал, чтобы этот штраф погасить.
Не редки случаи, когда заключенные договоры полностью исполнены, сроки их действия прошли, а платеж остался не востребован. Как быть с денежными средствами? Все зависит от дальнейших обстоятельств.
Если стороны исполнили принятые условия и не планируют заключать новые договоры, то гарантийная сумма должна быть возвращена должнику. Причем объем возврата определяется в индивидуальном порядке, с учетом обозначенных в контракте договоренностей. Напомним, что в определенных случаях кредитор вправе не возвращать деньги совсем.
Срок возврата должен быть прописан в договоре, так же как и размер и правила списания обеспечительной суммы. Если такие условия не закреплены в тексте соглашения, то возврат денег должен быть произведен не позднее 7 дней с момента поступления требования о возврате обеспечения.
Если стороны решили продлить сотрудничество, то может быть осуществлен перенос обеспечительного платежа на новый договор. Но только в том случае, если такое условие закреплено в первоначальном договоре. Если договоренности отсутствуют, то лучше всего вернуть деньги, а затем заключить новое соглашение и повторно перечислить обеспечение. Второй вариант — решить судьбу обеспечительного платежа по согласованию сторон. Например, заключив соглашение о том, что обеспечение будет перенесено на новый договор.
Что такое обеспечительный платеж: понятие, особенности института
Термин «обеспечительный платеж» появился в российском Гражданском кодексе (далее – ГК) недавно – 1-го июня 2015 года. Он был введен законом № 42-ФЗ от 08.03.2015.
Под обеспечительным платежом понимается денежная сумма (или ценные бумаги – векселя, чеки и т.п.), передаваемая стороне договора, которая при нарушении плательщиком условий соглашения может понести убытки. В случае надлежащего исполнения договора обеспечительный платеж возвращается ему в полном объеме. Если допущены нарушения, за счет внесенного платежа погашаются финансовые потери добросовестного контрагента (ГК, ст. 381.1, п.1 и п.2).
Есть ряд особенностей, отличающих обеспечительный платеж от иных законных способов обеспечения обязательств:
отличия от задатка (ГК, ст. 380):
на ОП могут начисляться проценты, если стороны включат такое условие в договор (ГК, ст. 381.1, п.4);
ОП возвращается в той же сумме, а задаток может возвращаться в двойном размере, если в неисполнении договора виновна сторона, получившая его;
ОП используется только для обеспечения денежных обязательств;
отличия от залога (ГК, ст. 338, 358.9):
обеспечительный платеж передается стороне договора, а предмет залога по умолчанию остается во владении залогодателя;
обеспечительным платежом получатель вправе свободно распоряжаться, тогда как денежный залог аккумулируется на специальном счете.
Обеспечительный платеж следует отличать и от аванса, который по своей природе не является способом обеспечить исполнение обязательства. Аванс вносится в счет основного платежа, сокращаемого на авансируемую сумму. И если ОП, в случае неисполнения его «плательщиком» условий договора полностью или частично остается у получателя, аванс нужно вернуть стороне, которая его перечислила, даже если ею были допущены нарушения. Аванс может не возвращаться, если в договоре стороны прописали, что за счет него может быть уплачена неустойка.
При наступлении определенных обстоятельств сторона, получившая обеспечительный платеж (ОП), имеет право зачесть денежные средства в счет исполнения обязательств, на которые были получены денежные средства. Следовательно, такой транш выступает в роли депозита, внесенного на расчетный счет кредитора, с которого могут быть изъяты средства в пользу исполнения принятых обязательств.
Обеспечительный платеж как способ обеспечения исполнения обязательств часто используется при заключении договоров аренды. Например, арендатор обязуется ежемесячно перечислять арендную плату в пользу собственника имущества. Если же ежемесячный транш не поступит вовремя, то арендодатель вправе списать неоплаченные обязательства с депозита. Также арендодатель вправе списать стоимость испорченного имущества, если таковое было предусмотрено договором аренды.
Обеспечительный платеж — что это? Изучаем Гражданский кодекс
В гл. 23 ГК РФ был добавлен 8 пункт о платеже с обеспечением, в состав которого входят 381.1 и 381.2 части, действие которого началось с 01.06.15 г.
Сущность нормативов, указанных в документе, сводится к передаче одной стороной определенной суммы другому лицу по основному обязательству, при отсутствии реализации которого платеж остается у держателя. В роли платы могут передаваться ценные бумаги (облигации, акции), наличные средства или предметы, определенные родовыми признаками.
Законодательством предусмотрены следующие случаи для возвращения обеспечительного платежа:
- если не наступили обстоятельства, в результате которых будет начисляться сумма;
- было прекращено обеспечиваемое обязательство.
Это не мера ответственности за выполненное нарушение. Полученной суммой будут покрываться имущественные потери в пределах убытков или долга. Однако арендатор не сможет удовлетворить размером платежа с обеспечением потребности, превышающие собственные затраты и задолженности.
При надлежащем исполнении должностных обязательств должник получает обратно свой платеж.
В соответствии со ст. 317.1 ГК РФ, на величину обеспечительного платежа проценты не начисляются.
В практике большей популярностью платежи с обеспечением пользуются при составлении предварительных или арендных договоров, а также дистрибьюторских соглашений. Его функции могут отличаться между собой.
Часто платеж используется в договорах об аренде, когда его суммой будут погашаться обязательства арендатора по уплате стоимости аренды за последний месяц. То есть не надо будет вторично переводить средства по счетам, что устранит споры о возвращении платежной суммы, удерживаемой по завершении договорных условий без основания.
В судебной практике возникает много разногласий о сущности используемых мер обеспечения. Часто сторонами обязательства реализуются юридические действия, но под другими названиями.
При невыполнении основного обязательства кредиторские убытки покрываются обеспечительным платежом. Такое обеспечение не считается штрафом и не имеет стимулирующего обеспечения. Перед должником встает выбор о выполнении обязательств или потере обеспечения, переданного кредитору.
Обеспечительный платеж путают с авансом, залогом и задатком. Между задатком и платежом есть одно сходство – обеспечительная функция. Задаток находится в составе основного финансового обязательства, является гарантией сделки и возмещения убытков.
Внесенный платеж возвращается при реализации обязательства. Но стороны могут договориться и оставить его у держателя в качестве доли обязательства.
В некоторых ситуациях к составу и форме соглашения устанавливаются особенные нормативы, при несоблюдении которых они будут признаны недействительными. В ГК РФ не были включены требования по обеспечительному платежу.
Но на законодательное регулирование отношений нельзя полностью полагаться, поэтому при составлении соглашения следует обращать внимание на следующие аспекты:
- описание условий с зачислением платежа с обеспечением в счет основного обязательства;
- при появлении обеспечения, делают привязку к основному обязательству;
- описание условий с возвращением платежа с обеспечением, их взаимосвязь с приостановлением основного обязательства;
- вопрос о начислении процентов за использование средств, начисленных в роли платежа с обеспечением.
В соглашении следует обязательно указывать тип обязательства, исполнение которого обеспечивается платежом. Также должны перечисляться обстоятельства, позволяющие кредитору или арендатору удовлетворять собственные требования суммой платежа.
В противном случае платежом нельзя будет пользоваться. В соглашении отражается сумма платежа, которая может снижаться или повышаться в соответствии с определенными обстоятельствами, может указываться процент от сделки.
Если внесение обеспечительного платежа осуществляется деньгами, то их сумму указывают в российских рублях, иностранной валюте по официальному курсу в день оплаты. Внесение обеспечительного платежа вещами или ценными бумагами допускается, если суть обеспечиваемого обязательства состоит в их передаче.
Стороны могут договориться о перечислении обстоятельств, с наступлением которых сумма платежа будет перечислена в качестве выполнения обязательства. Обеспечительный платеж может стать гарантом выполнения имеющихся и будущих обязательств.
Обеспечительный платеж в договоре аренды подробно рассмотрен в данном видео.
В Гражданском кодексе РФ прописаны два положения, регулирующих применение метода. Кроме того, в законодательстве отображено определение и указаны основные признаки.
Платеж данного типа предполагает внесение одним из участников договора оговоренной суммы на счет другого. Он обязывает придерживаться условий соглашения либо возместить убытки, связанные с неустойкой при нарушении. Данное определение зафиксировано в статье 381.1 Гражданского кодекса РФ.
Основной функцией является покрытие возможных потерь. Он не будет выступать как метод наказания стороны, нарушившей условия договора. Этим положением он и отличается от задатка, так как последний в соответствии с соглашением может зачисляться более суммы вызванных потерь, если в нем не прописано другое.
Законодательно не установлено требований к форме соглашения о проведении обеспечительного платежа. Однако, это вовсе не означает, что здесь стоит полагаться только на установленное законом регулирование отношений.
В Гражданском кодексе РФ очень мало конкретных данных. Кроме того, есть предложения по дополнительной конкретизации условий договора.
В особенности следует обратить дополнительное внимание на:
- Основное обязательство.
- Более конкретные условия, в соответствии с которыми происходит зачисление взамен основного обязательства.
- Условия возврата. При этом стоит уделить внимание тому, как это будет связано с основным обязательством.
- То, будут ли начисляться проценты за применение поступивших денежных средств.
Перечисление происходит фиксированной суммой на счет кредитора в соответствии с основным обязательством. Законодательно нет преград для того, чтобы использовать эти средства.
Так, если обязательства, взятые стороной, имеют длительный характер, а величина велика, то кредитор может получить дополнительную прибыль от использования средств в обороте. Исходя из этого, можно включить в договор пункт, чтобы должник получил проценты от своих денежных средств.
Обеспечительный платеж может быть выплачен в валютном эквиваленте. Следует проследить, чтобы он при выполнении обязательств был также возвращён в валюте. Это важно, так как рубль является довольно неустойчивым.
В случае если договор является краткосрочным или перезаключается ежегодно, следует обратить внимание, чтобы в соответствии условиям договора обеспечительный платеж переходил из одного соглашения в другое. Если где-то будет допущена ошибка, то недобросовестный партнер может предпринять попытку присвоить себе средства (так как в суде будет сложно доказать факт ошибки).
Кроме того, в договоре отмечает точный срок для возврата. Данный нюанс позволит избежать в дальнейшем лишних споров.
В бухгалтерском учете факт перечисления отображается в случае наличия соответствующего соглашения. Вносимая сумма записывается как кредиторская задолженность (Дт 51 Кт 76). Наряду с этим обязательно показывают гарантийный перевод на забалансовый счет 008 по дебету.
При возврате средств, которые были получены при обеспечении обязательств, составляют корреспонденцию Дт 76 Кт 51 с параллельным кредитованием счета 008.
В случае если сторона нарушила условия договора, и контрагент понес убытки, то данные средства будут использованы для погашения образовавшейся задолженности. Тогда операция будет проходить через Дт 76 Кт 89.
Удержание суммы при учете НДС отображается Дт 90,3 Кт 68.
ООО «Чайник» сдает в аренду ООО «Кофейник» газовую плиту. В рамках сделки перечислено 2 тыс. руб., в том числе НДС =2000*20/120=333 рубля
Основание для применения для каждого вида предварительного платежа:
- для аванса: ООО «Чайник» надо заплатить за газ. Поэтому «Чайник» берет аванс, чтобы расплатиться с поставщиком;
- для задатка: «Чайник» опасается, что «Кофейник» найдет плиту с керамическим покрытием и откажется от исполнения договора. Залог компенсирует убытки от простоя плиты. Ведь ООО «Кастрюле» пришлось отказать ради ООО «Кофейника» и она — потерянный клиент;
- для обеспечительного платежа: есть опасения, что «Кофейник» зальет плиту и будет взрыв газа. Обеспечительный платеж нужен «Чайнику», чтобы оплатить ремонт дома.
Зачем нужен обеспечительный платеж и как определяется сумма
И все же в связи с появлением нового способа обеспечения исполнения обязательств у работников бухгалтерии возникают вопросы: нужно ли платить налоги при использовании такого нового способа как обеспечительный платеж. Аналогичный вопрос возникает и при внесении задатка. То есть возникает вопрос, в какой момент надо включить суммы задатка (обеспечительного платежа) в налоговую базу по НДС.
Задаток (в отличие от аванса) при нарушении покупателем своих обязательств по договору остается в распоряжении продавца и покупателю не возвращается. Но если покупатель свои обязательства выполняет, то задаток становится частью оплаты – и в этом его схожесть с авансом. И задаток, и обеспечительный платеж засчитываются в счет исполнения соответствующего обязательства (п. 1 ст. 380, п. 1 ст. 381.1. Гражданского кодекса РФ). То есть, кроме обеспечительной, в ряде случаев обеспечительный платеж и задаток выполняет и платежную функцию.
Напрямую вопрос включения сумм задатка и обеспечительного платежа в налоговую базу по НДС в Налоговом кодексе РФ не урегулирован. А коль так, то, по мнению контролеров, задаток – не что иное, как аванс. И в момент его внесения (получения) необходимо заплатить НДС с авансов в момент внесения суммы задатка (п. 1 ст. 154, п. 1 ст. 167 Налогового кодекса РФ).
На практике нет единого мнения чиновников и судей о том, увеличивается ли налоговая база по НДС на сумму задатка. Так, в письме ФНС России от 17.01.2008 № 03-1-03/60 налоговики приходят к выводу, что задаток выполняет одновременно три функции: удостоверяющую факт заключения договора, обеспечительную и платежную. Поэтому сумма задатка является оплатой, полученной в счет предстоящей реализации. В Минфине России настаивают на уплате НДС в периоде получения задатка[3]. Поэтому сторона, получившая обеспечительный платеж, должна выставить вносителю платежа счет-фактуру. Соответственно, вноситель платежа сможет принять к вычету НДС с суммы перечисленного задатка (абз. 2 п. 1, п. 3 ст. 168, п. 12 ст. 171, п. 9 ст. 172 Налогового кодекса РФ). А если договор (например, аренды) расторгается досрочно, то, по мнению Минфина России, арендодателю придется скорректировать налоговую базу по НДС путем предоставления уточненной налоговой декларации (Письмо Минфина России от 12.01.2011 №03-07-11/09).
Ситуация #1. Задаток превращается в платеж
Отметим, что многие судьи придерживаются именно такого подхода. Например, судьи Тринадцатого арбитражного апелляционного суда проанализировали текст договора и выяснили, что стороны изначально определили, что внесение задатка после заключения ими договора носит характер платежа в счет предстоящих поставок в рамках этого договора. Поскольку в силу ст. 380–381 Гражданского кодекса РФ задаток обеспечивает исполнение договора полностью и не применяется при ненадлежащем его исполнении, то с момента начала исполнения продавцом основного обязательства обеспечительная функция задатка прекращается и превращается в часть оплаты за продукцию. Довод о том, что задаток, засчитывается в счет оплаты продукции только после исполнения договора поставщиком, а до этого момента выполняет обеспечительную функцию, не был принят судом. Ведь в рассматриваемом случае стороны по договору изначально определили, что внесение задатка носит характер платежа за производимую и отгружаемую Обществом продукцию. С момента начала исполнения продавцом основного обязательства суммы, определенные сторонами по договору в качестве задатка, могут рассматриваться только как суммы, внесенные покупателем в счет причитающихся с него платежей и, соответственно, должны включаться в выручку от реализации, они полностью соответствуют критериям, установленным статьей 162 Налогового кодекса РФ[4].
Ситуация #2. НДС обеспечительного платежа
В Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 27.02.2013 по делу № А27-2581/2012 (Определением ВАС РФ от 23.04.2013 N ВАС-4752/13 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ) судьи также встали на сторону инспекторов. По мнению арбитров, налогоплательщик неправомерно исключил из налоговой базы по НДС сумму обеспечительного платежа. Суд отметил, что указание в назначении платежа «депозит, обеспечительный платеж» не имеет правового значения, поскольку у налогоплательщика возникло право пользоваться данными денежными средствами до возврата (окончание срока действия договора аренды). Предприниматель не доказал, что срок договора аренды закончился, в связи с чем у него возникла обязанность по возврату обеспечительного платежа.
В других судебных актах судьи отмечали, что согласно договору задаток может рассматриваться как авансовый платеж, поэтому платеж формирует налоговую базу по НДС. Ведь продавец мог пользоваться деньгами[5].
Таким образом, если из договора следует, что задаток или обеспечительный платеж обеспечивают внесение платежей за последний месяц аренды и засчитываются в счет этих платежей, то шансы налогоплательщика отстоять свое право не включать задаток (обеспечительный платеж) в налоговую базу не очень высоки. Поэтому если компания не желает спорить с проверяющими, то при внесении задатка и обеспечительного платежа нужно будет заплатить НДС.
Но с подходом чиновников при желании можно и поспорить. Как минимум, здесь имеется проблема регулирования налогообложения НДС сумм задатка и обеспечительного платежа. Поскольку ситуация прямо не урегулирована НК РФ, должно применяться положение п. 7 ст. 3 Налогового кодекса РФ, согласно которому все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика.
Ряд арбитров поддерживает налогоплательщиков, которые утверждают, что обеспечительная функция задатка прекращается и он приобретает платежную функцию по договору с момента начала исполнения продавцом основного обязательства. Так, например, судьи Тринадцатого арбитражного апелляционного суда указали на то, что сумма задатка была возвращена продавцом покупателю по мере исполнения последним обязательств по договору поставки в течение срока действия договора поставки. Не смутило судей и то, что в ряде случаев суммы задатка на основании актов зачета взаимных требований засчитывались в счет исполнения обязательств по договору поставки. По мнению судей, из текста Гражданского кодекса РФ следует, что функцией задатка в гражданско-правовых отношениях является исключительно обеспечение исполнения обязательств, но никак не платежная функция. Из п. 3 ст. 380 Гражданского кодекса РФ однозначно следует, что задаток может быть расценен в качестве аванса (предварительной оплаты) только в случае наличия сомнений в том, что причитающийся со стороны по договору платеж, является задатком (например, вследствие несоблюдения письменной формы соглашения о задатке)[6]. Аналогичного мнения придерживаются арбитры и других округов[7].
Ситуация #3. Вычет НДС с суммы задатка в отношениях арендодатель-арендатор
Если руководствоваться таким подходом, то арендодатель (продавец) не выставляет счет-фактуру организации на сумму полученного задатка. А арендатор (покупатель) не принимает к вычету НДС с суммы задатка. При этом предъявить НДС к вычету можно будет после отгрузки товаров (оказания услуг) (подп. 2 п. 2 ст. 171, п. 1 ст. 172 НК РФ). По мнению ряда судей, задаток утрачивает свою обеспечительную функцию и становится авансом по договору купли-продажи только с момента заключения этого договора и его фактического исполнения, то есть после реализации имущества и заключения соглашения о зачете задатка в счет оплаты имущества[8]. На момент перечисления задаток не является предварительной оплатой. Следовательно, исчислять с него НДС и выставлять счет-фактуру продавец не обязан. (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 16.12.2004 N А33-9886/04-С3-Ф02-5196/04-С1).
Журнал «Юридический мир»
Согласно п. 1 ст.
310 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее ― ГК РБ) исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, гарантией, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законодательством или договором. Перечень способов обеспечения исполнения обязательств является открытым, субъекты договорных отношений вправе предусмотреть в договоре любой, не указанный в ГК РБ.
В условиях роста дебиторской задолженности участникам хозяйственного оборота приходится искать новые способы обеспечения исполнения обязательств.
В странах Западной Европы широко применяется и подробно регулируется такой способ обеспечения исполнения обязательств, как обеспечительный платеж.
Недавно данный институт был введен в Гражданский кодекс Российской Федерации (далее ― ГК РФ), что подтверждает возможность его использования и в белорусском гражданском обороте.
Понятие обеспечительного платежа
Обеспечительный платеж ― это внесение одной из сторон обязательства в пользу другой стороны определенной денежной суммы, за счет которой обеспечивается исполнение денежного обязательства, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора.
Обеспечительный платеж может также использоваться и в случаях, когда в счет обеспечения вносятся подлежащие передаче по обеспечиваемому обязательству акции, облигации, иные ценные бумаги, а также вещи, определенные родовыми признаками. Также обеспечительный платеж можно предоставить и для обеспечения будущего обязательства.
Таким образом, обеспечительный платеж может обеспечивать исполнение любых денежных обязательств.
При наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства. Например, кредитор может зачесть обеспечительный платеж в счет задолженности по оплате товара (арендной платы), компенсировать за счет него убытки.
Обеспечительный платеж не является «штрафом», сумму которого должник теряет в случае нарушения договорных обязательств. Платеж служит для покрытия задолженности, имущественных потерь кредитора.
Законодательные акты, регулирующие обеспечительный платеж
В связи с тем, что все договорные отношения регулирует Гражданский кодекс, то понятие обеспечительного платежа содержится в нем. И это единственный нормативный акт, который дает его понятие, а также регулирует сферу применения.
Как указано выше, данное нововведение было внесено в ГК в 2015 году и закреплено в двух статьях:
- статья 381.1, которая состоит из нескольких частей, и дает понятие, что такое данный платеж, и в каких случаях он применяется;
- статья 381.2, которая также состоит из нескольких частей. И рассказывает о том, какое имущество может выступать в качестве указанного платежа. В основном это денежные средства, но допускается возможность передачи в качестве него различных акций и других ценных бумаг, которые обеспечены реальными деньгами.
Также можно обратить внимание на существующую судебную практику. Несмотря на то, что эта норма введена сравнительно недавно, она уже есть, и некоторые физические и юридические лица, уже обращались в суды со спорами по данным платежам.
Несмотря на то, что судебная практика в нашей системе права не выступает как законодательная, но зная как суды рассматривают те или иные споры, можно получить представление о том как правильно оформлять данные сделки.
Важно понимать, что указанное понятие, несмотря на то, что на практике такие сделки используются давно, в официальном толковании появилось только в 2015 году, и пока нет веского слова Верховного Суда о том как правильно разрешать возникшие споры по данному виду обеспечения.
Предметом обеспечения могут выступать следующие вещи:
- Денежные средства. Тут важно учитывать, что платежной единицей на территории нашего государства выступает национальная денежная единица рубль. Поэтому лучше всего заключать договора в рублях. В исключительных случаях, например, при покупке квартиры или заказе товара у иностранных производителей, можно оформить обеспечительный взнос в иностранной валюте.
- Ценные бумаги. К ценным бумагам относятся различные векселя, расписки, акции, и другие документы, которые обеспечены реальными деньгами. Фактически сторона, получившая ценные бумаги, в случае невыполнения обязательств, может рассчитывать на то, что по предоставленным документам ему будет выдана требуемая сумма.
Обеспечительный платеж: разбираем основы
Такой способ обеспечения имеет значительные преимущества для кредитора. Ведь деньги в обеспечение договоренностей, которые только будут исполнены, уже поступили в распоряжение, например, наличными в кассу или безналично на расчетный счет. В случае нарушения нет необходимости истребовать исполнения контракта в досудебном и судебном порядке. Кредитор просто списывает деньги в счет погашения неисполнения.
Обеспечительный платеж ГК РФ может быть установлен в размере:
- конкретной фиксированной суммы, объем которой определяется по соглашению сторон;
- процента, части от конкретной постоянной величины, например, от установленной суммы арендной платы.
Стоит отметить, что в некоторых случаях кредитор может установить постоянный размер финансовой гарантии. Следовательно, в случаях когда кредитор удовлетворил свои требования, должник должен восстановить сумму обеспечения до обозначенного значения (п. 3 ст. 381.1 ГК РФ).
Если договор исполнен и нарушений не установлено, то кредитор должен вернуть всю сумму обеспечения. При выявлении нарушений кредитор списывает часть средств в погашение неисполненных договоренностей (неустоек, просрочек, штрафов). Остаток возвращается должнику после полного исполнения договора, если иного не предусмотрено условиями соглашения. Отметим, что по условиям контракта стороны вправе обозначить условия, при наступлении которых возврат обеспечительного платежа не производится.
Предусмотреть обеспечительный платеж можно только в отношении денежных обязательств. Причем абсолютно любых. К примеру, в отношении следующего:
- арендной платы;
- оплаты товара, услуги, работы;
- возмещения неустойки за просрочку расчетов;
- возмещения причиненного ущерба;
- возмещения понесенных убытков и затрат.
В большинстве случаев обеспечительный платеж НДС не облагается. Однако чиновники определили два условия, при соблюдении которых организация обязана начислить и уплатить налог на добавленную стоимость в бюджет:
- Гарантийная сумма в дальнейшем может быть зачтена в счет оплаты поставленного товара, оказанных услуг, выполненных работ.
- Реализация данных товаров, работ, услуг подлежит налогообложению НДС.
Если условия соблюдены, то начислите НДС в порядке, предусмотренном для получения аванса за реализованные товары, работы и услуги (пп. 2 п. 1, п. 2 ст. 162 НК РФ, Письмо Минфина России от 03.11.2015 № 03-03-06/2/63360).
Что такое обеспечительный платеж
Обеспечительному платежу посвящены две статьи ГК РФ. Законодатель дал определение такого платежа и перечислил его основные признаки. Обеспечительный платеж – это внесение одной из сторон обязательства в пользу другой стороны определенной денежной суммы, за счет которой обеспечивается исполнение денежного обязательства, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора (п. 1 ст. 381.1 ГК РФ). Правила об обеспечительном платеже распространяются и на случаи, когда в счет обеспечения вносятся подлежащие передаче по обеспечиваемому обязательству акции, облигации, иные ценные бумаги, а также вещи, определенные родовыми признаками (ст. 381.2 ГК РФ). Также обеспечительный платеж можно предоставить и для обеспечения будущего обязательства.
Обеспечительный платеж также может обеспечивать исполнение обязательств из различных деривативных сделок, заключенных профессиональными участниками рынка (п. 2 ст. 1062 ГК РФ). Речь идет о сделках, которые заключаются под условием (например, совершить сделку в случае роста иностранной валюты) и предметом которых являются, как правило, ценные бумаги.
При наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства (абз. 2 п. 1 ст. 381.1 ГК РФ). Например, кредитор может зачесть обеспечительный платеж в счет задолженности по оплате товара (в том числе неустойку – об этом прямо сказано в законе), компенсировать за счет него убытки.
Следует помнить, что обеспечительный платеж не является своего рода «штрафом», сумму которого должник теряет в случае нарушения договорных обязательств (как штрафная неустойка). Сумма платежа служит для покрытия задолженности, имущественных потерь. Именно это следует из буквального прочтения п.1 ст. 381.1 ГК РФ, который говорит о том, что платеж служит обеспечением исполнения обязательства и что эта сумма засчитывается в счет погашения такого обязательства (а не взыскивается сверх суммы убытков или задолженности). Даже если рассматривать обеспечительный платеж как меру ответственности, то важно помнить, что гражданско-правовая ответственность является компенсаторной – она призвана восстановить положение кредитора, которое существовало до нарушения его права, и не может служить средством его обогащения.
Применение обеспечительного платежа
На практике обеспечительные платежи стали особенно востребованными при заключении предварительных договоров, договоров аренды, дистрибьюторских соглашений.
У обеспечительного платежа могут быть и другие опции, кроме обеспечительных. Например, внесение обеспечительного платежа можно использовать как условие для начала исполнения договора.
В п. 2 ст. 381.1 ГК РФ указано, что если обстоятельства, при наступлении которых можно воспользоваться обеспечительным платежом, не наступят в определенный срок либо обеспечиваемое обязательство прекратится, то сумма платежа подлежит возврату. Эта норма разрешает договориться об ином. Например, можно предусмотреть, что обеспечительный платеж засчитывается в качестве оплаты товаров за последние периоды (когда основной объем товаров передан либо объем работ или услуг выполнен и нет причин сомневаться в исполнении обязательств). Аналогично можно использовать платеж и в договорах аренды, когда сумма платежа будет погашать обязательства арендатора по внесению арендной платы за последний месяц. Это позволит не перегонять лишний раз деньги по счетам и поможет избежать споров о возврате суммы обеспечительного платежа, безосновательно удерживаемого после окончания договора.
Стороны вправе предусмотреть обязанность дополнительно внести или частично возвратить обеспечительный платеж при наступлении определенных обстоятельств (п. 3 ст. 381.1 ГК РФ). Эта норма позволяет использовать обеспечительный платеж не только как обеспечение, но и как стимулирующую к правомерному поведению меру. Зачастую к этой опции прибегают в долгосрочных договорах в целях стимулирования своевременной оплаты. Например, кредитор может установить лимит задолженности, при превышении которого увеличивается сумма обеспечительного платежа. Либо, наоборот, если должник своевременно вносит деньги, то кредитор может снизить сумму обеспечительного платежа
На практике весьма распространены ситуации, когда компании приобретают товар для перепродажи конечным потребителям либо более мелким продавцам. Разумеется, поставщик заинтересован в том, чтобы до потребителей его продукция доходила, сохранив свои потребительские свойства и внешний вид.
Обеспечительный платеж обеспечивает только денежные обязательства. Помимо денег предметом обеспечительного платежа могут быть вещи, определенные родовыми признаками. На первый взгляд такой «натуральный» обеспечительный платеж похож на залог товаров в обороте. В действительности это принципиально разные способы обеспечения исполнения обязательства. Представим, что компании пришли к соглашению, что в качестве обеспечительного платежа должник предоставляет кредитору 100 кг зерна. Чем эта конструкция будет отличаться от залога товара в обороте (тех же 100 кг зерна)? В случае залога у залогодателя обязательно должно остаться право распоряжаться этим товаром в пределах установленной в договоре общей стоимости залога. Данное право является для залога товаров в обороте конститутивным (сущностным и неотъемлемым) – без него институт залога теряет смысл. Именно возможность изменять состав и натуральную форму предмета залога позволяет выделить залог товаров в обороте как отдельный вид залога. Поэтому предмет такого залога остается во владении залогодателя и не передается залогодержателю (иначе распоряжаться им будет довольно затруднительно). Норму о том, что стороны могут определить место нахождения товаров в залоге (абз. 2 п. 1 ст. 357 ГК РФ), не стоит понимать, как предоставляющую право оставлять залог товаров в обороте во владении кредитора. Эта норма регулирует вопрос контроля, а не владения, и в ней речь идет о конкретном месте (определенные здания, помещения или земельные участки), где будет находиться товар и где его наличие вправе проверить залогодержатель.
С другой стороны, возможно ли договориться, что «натуральный» обеспечительный платеж остается во владении должника? Исходя из текста п. 1 ст. 381.1 ГК РФ стороны не могут договориться о том, что натуральный обеспечительный платеж остается во владении должника Более того, при допущении такой возможности обеспечительный платеж утратит свою ценность: оставление платежа во владении должника противоречит самой сути данного института, которая заключается в праве кредитора в любое время при нарушении должником своих обязательств получить удовлетворение из обеспечительного платежа.
Денежное обязательство, которое одна сторона обязуется предоставить второй стороне в качестве обеспечения принятых на себя обязательств, может быть предоставлено даже на те обязательства, которые возникнут только в будущем времени. Такое определение закрепляет статья 381.1 Гражданского кодекса РФ, отвечая на вопрос, что такое обеспечительный платеж.
При наступлении определенных обстоятельств сторона, получившая обеспечительный платеж (ОП), имеет право зачесть денежные средства в счет исполнения обязательств, на которые были получены денежные средства. Следовательно, такой транш выступает в роли депозита, внесенного на расчетный счет кредитора, с которого могут быть изъяты средства в пользу исполнения принятых обязательств.
Обеспечительный платеж как способ обеспечения исполнения обязательств часто используется при заключении договоров аренды. Например, арендатор обязуется ежемесячно перечислять арендную плату в пользу собственника имущества. Если же ежемесячный транш не поступит вовремя, то арендодатель вправе списать неоплаченные обязательства с депозита. Также арендодатель вправе списать стоимость испорченного имущества, если таковое было предусмотрено договором аренды.